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      海外打工發生工傷,誰該為此買單??

      2018-08-22 15:42     來源:社保100     閱覽數:3441

      【基本案情】

      2013年4月,董某經人介紹到某央企的海外子公司—巴新公司工作,雙方簽訂了勞動合同。在辦理完相關的出境手續后,董某就被派至巴新公司工作,在巴新公司下屬的項目工地進行施工。2014年5月17日,董某在施工過程中遭受當地土著居民的惡意傷害,身體多處受傷。事件發生后,巴新公司即安排董某回國,對于工傷認定及賠償等問題則未予解決?;貒委熀?,董某多次找到該央企,要求解決工傷問題,但均無結果。在工傷申請期限即將屆滿之時,董某自行向勞動部門申請工傷認定,要求該央企作為用人單位承擔工傷責任。由于董某與該央企未簽訂勞動合同,勞動部門要求董某先行確認勞動關系。

      勞動關系

      根據勞動部門的要求,董某向勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請,要求確認與該央企存在勞動關系。為了證明勞動關系,董某提交了當地警局的事件發生證明、工友證明、新聞報道、護照等。該央企不認可董某的請求,稱雙方不存在勞動關系,并提交了董某與巴新公司簽訂的勞動合同、巴新公司注冊文件及公證等予以證明。勞動爭議仲裁委員會經審理后認為,勞動者應當對勞動關系的成立承擔舉證責任,現有證據并不能證明董某與該央企存在勞動關系,裁決駁回董某的仲裁請求。

      【案例分析】

      隨著中國經濟的發展,中國企業在海外承接項目或投資的情況越來越普遍,海外用工的雇員權利保障問題也越來越突出。本案就是一個比較典型的海外勞務用工問題。

      目前,中國公民在境外提供合法勞務有三種方式,一是中國公民自行辦理并取得工作簽證,為境外企業提供勞動;二是中國公民與境內企業形成勞動關系,被境內企業派遣至境外項目提供勞動;三是中國公民與具有對外勞務派遣資質的企業形成勞動關系,有勞務派遣企業將中國公民派遣至境外從事勞動。根據國務院《對外勞務合作管理條例》的規定,國外的企業、機構或者個人不得在中國境內招收勞務人員赴國外工作。商務部《關于加強對外投資合作在外人員分類管理工作的通知》也明確國外雇主不得直接在中國境內招收勞務人員,必須由對外勞務合作企業向其派遣,并且特別說明國外雇主包括在國外依法注冊的中資企業或機構。由此可見,即使是中資企業在國外注冊的全資子公司,也不得在中國境內直接招用勞務人員。

      具體到本案而言,董某在境外從事勞動在排除受國外雇主邀請自行辦理工作簽證的渠道外,只可能通過其他兩種渠道獲得合法提供境外勞務的機會,即通過對外勞務派遣單位派遣或由國內企業委派。本案中,雖然巴新公司與董某簽訂了勞動合同,但該勞動合同并不具有合法性,也不能因此確認董某與巴新公司存在勞動關系。董某應當與該央企形成事實勞動關系,理由如下:

      首先,巴新公司作為國外登記注冊的中資企業,屬于國外企業,根據我國法律規定,巴新公司不得在中國境內招用勞務人員赴國外提供勞務,即使是在中國境內提供勞務,巴新公司也不得直接招用勞動者,而必須通過勞務派遣形式用工。因此,巴新公司不具備依據中國法律與中國公民建立勞動關系的用人單位主體資格。即使雙方簽訂了勞動合同,也因其違反法律規定而無效。

      其次,巴新公司沒有與中國境內具有對外勞務合作資質的勞務派遣單位形成合作關系,董某也沒有與任何具有外外勞務合作資質的勞務派遣單位簽訂勞動合同,因此,董某不可能與任何一家勞務派遣單位形成勞動關系。

      最后,按照國務院《對外勞務合作管理條例》和商務部《關于加強對外投資合作在外人員分類管理工作的通知》的規定,董某只有可能是對外投資合作企業的派出人員,而派出人員包括勞務人員、對外承包工程外派人員和對外投資外派人員。由于董某不屬于勞務派遣單位派出的勞務人員,故其只可能屬于對外承包工程外派人員或對外投資外派人員。根據法律規定,無論是對外承包工程外派人員還是對外投資外派人員,對外承包工程企業或對外投資企業都必須與勞動者簽訂勞動合同。

      結合本案的實際情況和相關法律規定,筆者認為,本案中董某應當與該央企成立事實勞動關系。


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